1、对业主逾期付款及时主张权利或保存证据

工程款一般分为动员预付款、进度款、结算款，质保金。首先在签订施工合同时，尽管相对甲方，施工方处于不利的地位，但是还是要据理力争，争取在合同中尽可能约定一个对施工方有利的预付款、进度款支付比例。因为在工程进展过程中，施工单位享有主动权，如果业主建设单位延期付款就可以顺延工期来制约业主，因此应当争取在工程完工前最大限度的争取支付较大数量工程款。再者，在工程进行过程中，一旦业主建设单位出现逾期支付预付款或进度款的情形，不能碍于情面而不及时提出，应及时提出要求付款的书面申明或索赔申请。

这样：

• 一是可以在工程索赔程序中获得主动，

• 二是也为将来可能发生的诉讼提供了最充足的证据。

• 再者，对于工程款的支付状况要及时核对，必要是定期和业主建设单位采取财务对账的方式来固定证据。

对账的书面单据要加盖双方的印章。这样及时发生了纠纷也可以使得施工企业处于有利地位。

2、充分利用建筑合同有效性问题来确保工程款回收

这个策略的背景是我国严格的建筑资质管理制度与目前建筑市场挂靠借用资质、转包工程普遍存在的矛盾性。由于我国法律认定这些转包、挂靠均属于无效合同，因此，如果签订了这类合同后出现恶意拖欠工程款的现象，施工企业可以针对具体情况要求法院宣告合同无效。因为一旦合同无效，就存在返还工程款的问题，而且施工企业在合同无效后不仅可以要求承包人返还，而且在符合条件的情况下还可以要求法院判决业主建设单位直接对其返还工程款(业主支付后再从其应付承包人的款项中扣除即可)。这样就将资金实力相对雄厚的业主建设单位牵涉进法律关系中来，为分包施工企业获得欠款提供了有利保证。

3、合理合法顺延工期促使工程款支付

在律师接触的工程欠款案件中还普遍存在一个问题：承包人因拖欠工程款提起诉讼，发包人往往以工期逾期为由提出反诉，提出逾期违约赔偿来抵销承包人的诉讼请求。因此，如果出现了逾期付款的问题，施工企业应当充分利用法律赋予承包人的顺延工期的权利。此时，承包人应当及时书面催告发包人在合理期限内履行付款义务(或者委托律师第三方发出律师函以保存发出书面函件的证据)。发包人在合理期限内未履行付款义务，施工企业可以再次发函要求发包人赔偿因此造成的停工、窝工等损失，并告知其相应顺延工期。如果施工企业履行了合法的程序，那么就可以避免因为工程款拖欠后，陷入既要避免垫资施工损失又怕耽误工资导致业主索赔的两难境地。

4、工程垫资应当做好约定确保合法化

施工企业垫资施工是目前建筑市场的一种常见现象。对此，我国法律之前曾命令禁止，但是随着建筑市场的开放，垫资施工逐渐被认可。

如果确实需要垫资施工

• 一是选择垫资的形式，如大型项目根据本律师的经验可采取bot特许经营、epc等交钥匙工程形式来签订协议，这些形式是目前我国法律认可，可以获得法律的保护；

  
  

• 二是对于小型工程，一定要明确垫资的数额、支付期限、利息、垫资返还等细节。如果忽视了这些细节，那么垫资一般被法律视为工程欠款，施工企业的其他合法权益就得不到充分的保护
  

5、对有争议的工程量和定价及时保存证据或提出司法鉴定

虽然签订了施工合同，但是由于工程本身的不确定性，在施工过程中出现工程量的改变也就在所难免了。一般对于工程变更，要及时按照业主建设单位要求履行工程变更的认可手续。在司法实践中，经常出现由于口头约定变更，导致工程结算时对工程量和定价发生争议导致诉讼发生的情况。

对于这种情况，根据经验，施工企业可以采取四种方式来维护自己利益

• 一是根据合同约定，如果合同的补充协议对这部分工程量做了约定则可以作为依据；

  
  

• 二是没有合同约定的，可以根据当时施工双方以及监理单位、材料商等第三方的工程量确认证据来计算工程量；

  
  

• 三是参照签订合同时建设行政主管部门发布的计价方法和计价标准结算工程款(一般指建造定额标准)；

  
  

• 四是如果双方协商不成的，可以申请法院作司法鉴定(司法鉴定也是依据建筑定额标准鉴定)。

对于上述四种途径，施工企业可以根据工程的具体情况选择采用。

6、如何处理政府工程的审计报告价格与合同价格矛盾

对于政府投资工程需要对工程造价进行审计，因此本律师在办理案件中遇到过业主建设单位要求按照审计报告价格结算工程款的。

一般对于这类纠纷

• 一是可以依据合同的约定，如果合同中约定了工程价格按照政府审计报告结算的，那么应当按照审计价格来计算，据本律师所知，目前大部分规范运行的政府工程都在合同中约定了这个条款，防止发生争议；

  
  

• 二是如果合同没有约定按照审计价结算，那么业主建设单位提出按照审计报告结算工程款是违法的，法律不予认可。
  

7、积极主张工程欠款及利息

拖欠工程款现象在建筑领域非常常见。因此，对于欠款，施工企业

• 一是要及时催收

• 二是要在合同中提前约定欠款的违约处理办法

但是，在一些施工企业的看来，能要回本金就不错了，所以往往能忽视了利息的权利。其实我国法律对工程欠款的利息作出了特别的保护性规定。

施工企业首先可以要求支付合同约定的利息或者违约金。如果合同没有约定，与其他债务不同(一般债务没有约定利息的视为没有利息)，即使工程欠款没有约定利息施工企业仍然可以要求按照银行同期同类贷款利率要求支付利息，法律也是支持的。利息应自约定付款次日起算。没有约定付款时间或者按照约定难以确定付款时间的，利息自合同约定的工程款结算之日起算。难以确定工程款结算时间的，以工程交付次日起算。

根据我们处理类似工程欠款案件的经验，施工企业提出利息赔偿请求有以下好处：

• 一是可以争取法院判决利息赔偿弥补资金占用损失；

• 二是可以在诉讼或执行阶段，以放弃利息为筹码，丢卒保车，通过法院调解来争取本金的及时返还。
  

8、要特别注意工程欠款的诉讼时效问题

根据我们办理工程欠款案件的经验，还有一个需要建筑企业特别注意的是诉讼时效问题。讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。我国《民法通则》第135条规定的：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的除外。”这表明，债权债务诉讼的时效是三年，也就是说施工企业对于工程欠款原则上应当在应付款之日起三年内要求法院诉讼解决。

根据经验，由于目前施工企业承接工程本身较难，因此，对于欠款往往处于维护合作关系、碍于情面等因素，不积极主张，导致起诉时才发现由于时效已过而无法获得法律的保护。其实即使存在这些不便起诉解决的情形，但并不妨碍施工企业通过其他变通方式，在维护双方良好关系的前提下最大限度维护自己的合法权益。 从律师为建筑企业提供法律顾问服务的经验出发，一般施工企业可以采取如下措施来防止超过诉讼时效：

（1）向业主或债务人送交书面催款函并要求对方签收，如果签收有难度，可以委托律师发律师函并办理公证送达；

（2）合同中约定电子邮箱或者传真，以电邮或传真方式送达催款文书；

（3）对于下落不明或者消失的债务人，可以在一方住所地的省级有影响的媒体上刊登催款函。

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